EPC国标参考合同的特点与使用.doc

作者:何生北京华联律师事务所律师 作为国家推动合同能源管理(EnergyPerformanceContracting,简称EPC)机制、降低能源消耗的重要举措之一,《合同能源管理技术通则》(以下简称《通则》)已于近日颁布。《通则》作为国标,规定了合同能源管理的术语和定义、合同类型、技术要求和参考合同文本。它的出台,对规范EPC项目在中国的实施、政府相关部门进行行业管理和实施针对性的优惠政策提供了技术支持和依据具有重要意义。特别是此《通则》中还提供了相应的EPC参考合同,这为各方实施EPC项目提供了便利。而且,参考合同本身所具有的示范性特点,也为推广EPC项目的“好的做法”(bestpractice)提供了参照。 笔者作为《通则》起草小组的特邀专家之一,参与了《通则》的制定,并特别和国家标准化委员会的相关人员一起负责了参考合同的最终修改和审定。通过参与相关工作,笔者深感有必要对参考合同的一些主要特点做简单的归纳和解读,以利于广大业界人士参考使用。 简介 和其他行业参考合同——或者叫示范合同一样,EPC参考合同的制定也面临着一些具体困难。首要的难题在于需要考虑各方面的利益平衡。 在商业实践当中,项目各方当然可以拿出有利于自己的合同版本,然后做出有利于自己的规定。但在制定EPC参考合同时,必然要考虑到整个行业各方参与者的利益和要求,这一考虑必然要导致合同的某些条款在一些问题上要有所平衡,有时会面临两难的选择。 其次,EPC这种机制以项目为基础,而项目的具体情况又可能千差万别,因此具体的合同约定可能也会大相径庭,这与普遍适用标准合同的大宗商品交易正好相反,也为制定统一的参考合同带来了困难。在合同条款的取舍、繁简的拿捏上,都不易掌握。 EPC参考合同遇到的这些问题,和CDM项目的示范合同的制定类似,但EPC参考合同的制定还有另外一个重要的、也是比较独特的因素需要考虑,那就是相关政府部门对其内容和形式的意见和要求。这和国际上其他行业领域的示范合同的制定有所不同。 由于国家会对合格的EPC项目提供一定的优惠政策,而EPC合同也会成为节能服务企业申请相关优惠政策的必备文件之一,因此在EPC参考合同的制定过程中,也自然必须考虑到有关部门在监管和审批方面对其形式和内容的要求。例如,监管部门可能希望在合同中的能够对节能量有明确的约定,以便作为相关优惠政策审批的依据,但实践中EPC项目的节能量可通过双方同意的计算公式导入相应的参数计算获得。而参数在项目运行过程中的变化(这常常会发生),也会导致合同节能量的变化。特别是在不采用节能量保证型的EPC项目当中,一开始就要确定明确的节能量,可能是很困难的。所以,在合同中,只能规定预期的节能量和相应的参数。此外,EPC参考合同第二节有关项目期限的设置,也主要是考虑到监管部门审批的需要。 基本内容和架构 EPC参考合同由正文和两个附件组成。正文共分十九节,包括术语和定义,项目期限,项目方案的设计、实施和验收,节能效益的分享,甲乙方的义务,项目更改,项目财产所有权归属,违约责任,不可抗力,解约,合同转让,人身损害赔偿,保密,争议解决,知识产权,费用分担以及其他相关条款,附件包括项目方案文件以及合同解除后项目财产处理两个部分,基本上涵盖了EPC项目整个过程中涉及的主要法律问题。 EPC参考合同开始即明确了本合