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信托和资管业务中的合同和担保问题信托和资管业务中的合同和担保问题主讲人:张志晓律师万商天勤律师事务所时间:7月25日(周四)晚上8-10点***号码:32417526内部资料,拒绝外传泛资管&大投行讲坛第18讲2本课件版权归主讲人所有,仅用于券商资产管理业务交流群(QQ群号:204295648)内部交流学****主讲人对本课件保留一切权利。未经主讲人事先书面授权许可,任何机构和个人不得以任何形式复制、引用本文内容和观点,不得制作镜像及提供指向链接,或再次分发给任何其他人,或以任何侵犯主讲人版权的其他方式使用。免责声明本课件所引述机构或个人的观点、言论、数据及其他信息仅作参考和资讯传播之目的,不代表主讲人赞同其观点或证实其描述。目录33?一、安信信托昆山纯高案分析?二、高速公路收费权质押问题?三、信托合同与专项管理计划?四、信托与资管中的其他担保问题44一、安信信托昆山纯高案分析5一、安信信托昆山纯高案分析?(一)案情基本介绍“昆山·联邦国际资产收益财产权信托”项目由安信信托2009年9月24日发起成立,项目存续期为3年。,,其余为信托一般受益权,由昆山纯高投资开发有限公司持有。昆山纯高公司将其拥有的“昆山·联邦国际”项目的国有土地使用权和建筑面积为80370平方米的在建工程抵押。实际控制人连带担保。安信信托已经以金融借款合同纠纷起诉昆山纯高及其上述担保人,,利息1280万元,利息加罚息等大约是本金的40%。6一、安信信托昆山纯高案分析?(一)案情基本介绍昆山纯高提出昆山纯高的信托财产是土地及在建工程收益的“财产权”,不应当存在《信托贷款合同》,并指责安信信托出示的《信托贷款合同》是以合法形式掩盖了非法目的合同,而其中约定昆山纯高应该承担的罚息、复利、违约金等责任无效,抵押权和连带责任的相关规定也应该不成立。如果否认是信托贷款,这笔钱的归还只需按银行的同期贷款利息计算;如果承认了是信托贷款,那么随着当初订立的条款,包括期内10%利息、期外12%利息、违约金、罚息等等一连串条款,总计需要付出约为本金40%的“高代价”。2011年及2012年,信托公司发行的数以千亿计的房地产信托中,权益类投资占比分别为26%%。7一、安信信托昆山纯高案分析?(一)案情基本介绍法院判决:1、先签订信托合同,再签订《信托贷款合同》信托贷款中已明确该贷款系根据信托合同、投资募集说明书获得信托资金,以信托资金向借款人发放贷款,贷款贷款本金来源于信托资金,。贷款合同虽系一份独立的主合同,但其还款结构与通常意义贷款有所不同,应视为依附于信托合同而产生。2、优先受益权的资金不属于信托公司自有资金,把本应交付给昆山纯高的信托资金另行贷款给昆山纯高公司,与不得使用信托专户进行本信托业务以外的活动相悖。信托公司和优先受益人(案外投资人)的资金为自己谋利差,与信托法规定受托人除依照本法规定取得报酬外,不得利用信托财产为自己谋利益相悖。3、本案信托财产仅仅是受益权,基础财产的抵押是保障案外投资获得收益的重要手段,缺乏抵押,信托无法为昆山纯高公司招徕足够的案外投资。信托难以办理登记,通过签订《信托贷款合同》办理登记情有可原。?(二)收益权信托?1、基本模式:信托公司为融资方提供信托资金,在信托计划到期时,由融资方溢价受让特定资产收益权等财产权来实现信托资金退出8一、安信信托昆山纯高案分析资产收益信托公司原权利人及其资产投资者信托计划9一、安信信托昆山纯高案分析?(二)收益权信托?资产收益权信托产品的操作大体有以下步骤:?1、融资企业与信托公司签订《XX资产收益权转让及回购协议》,同时将相应基础资产进行抵押/质押担保或寻求第三人保证担保。?2、信托公司向投资人募集资金成立信托计划。?3、融资企业获得资金,并将相应收益权“转让”至对方名下。?4、融资企业到期回购收益权偿还资金。?5、信托公司向投资人分配收益。10一、安信信托昆山纯高案分析?2、收益权:收益权是一项资产的权能,不是独立物权、债权。?《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》法释〔2000〕44号第九十七条以公路桥梁、公路隧道或者公路渡口等不动产收益权出质的,按照担保法第七十五条第(四)项的规定处理。?问题:1、法院提出,无立法权? 2、用于出质的应该物权,但“收益权”无上位法规定,也未规定:转让?收益权来源于政府的审批:?取得“收益”的权利属于经营或管理不动产的企业,不是物本身的权利?信托收益权:是对物产生的收益的一种支付承诺,此承诺来源于持有物的“人”没有物权法上的效力,?收益权仅是一纸资产